Заказать счет на подписку у менеджера
Поделитесь с друзьями:

"Осмотрительность в гражданском обороте"

С полными текстами всех статей вы можете ознакомиться на страницах журнала

АЛЕКСАНДР БЫЧКОВ, начальник юридического отдела ЗАО «ТГК «Салют»


В целях обеспечения своей имущественной безопасности, недопущения любых противоправных посягательств на свои права и охраняемые законом интересы, снижения риска оспаривания сделок недобросовестными контрагентами, исключения невыгодных и навязываемых условий контрактов, привлечения к ответственности со стороны административных органов необходимо учитывать в своей деятельности целый ряд важных моментов.

Проверка контрагента
При согласовании условий заключаемых договоров следует проверять правосубъектность своих контрагентов и полномочия лиц, действующих от их имени. К числу документов, которые помогут это сделать, относится выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, в которой отражаются сведения о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе (ИП) соответственно, а также содержится информация об их статусе – осуществляют ли они свою деятельность или прекратили ее.

Юридическое лицо, кроме того, может находиться в процессе реорганизации или ликвидации. Также надлежит запрашивать свидетельство о государственной регистрации юридического лица или ИП, устав юридического лица, решение о его создании и назначении руководителя. В том случае, если у юридического лица есть совет директоров и, согласно уставу, вопросы образования исполнительного органа отнесены к его компетенции, также необходимо запрашивать решение об избрании совета директоров в том составе, который назначал руководителя. Если от имени юридического лица договор подписывает не руководитель, а иное лицо по доверенности, помимо указанных документов, нужно также потребовать доверенность, из которой следуют полномочия на заключение договора. Информацию о контрагентах, содержащуюся в ЕГРЮЛ и ЕГРИП, можно получить в сети Интернет с официального сайта ФНС (www.nalog.ru), она находится в свободном доступе.

При предоставлении, в свою очередь, информации контрагенту ее необходимо направлять в запрашиваемом объеме. Конкретный перечень документов нужно определять, сообразуясь с принципом разумности. Так, при заключении договора на поставку продукции будет необоснованным требование поставщика к покупателю о предоставлении ему копии свидетельства о праве собственности на недвижимое имущество партнера или договора аренды, копии паспорта руководителя и др., поскольку такие документы не являются обычно предоставляемыми и не относятся к существу договора поставки. При подготовке выписки из ЕГРЮЛ для контрагента следует иметь в виду, что в отношении себя юридическое лицо может просить налоговый орган (по месту нахождения этого лица) предоставить выписки бесплатно и в любом разумном количестве в соответствии с пп. 1.3 и 1.6 Письма ФНС от 30.12.2010 № ПА-37-6/19020@. Нередко недобросовестные участники гражданского оборота в целях недопущения обращения взыскания на свое имущество выводят со своего баланса все свои имущественные активы, планируя начать ликвидацию – прямую или путем реорганизации (в форме слияния или присоединения с последующей ликвидацией правопреемника), и не уведомляют об этом должным образом всех своих кредиторов. При этом они могут иметь серьезную дебиторскую задолженность перед своими контрагентами и не собираться ее погашать.

Должники попросту меняют свое наименование и место нахождения, переводятся в другой регион (он, как правило, находится на значительном географическом удалении от прежнего), где становятся на налоговый учет. Затем они незамедлительно начинают процедуру своей ликвидации, а их кредиторы не располагают информацией об этом или же получают ее со значительным опозданием.

После завершения их ликвидации дебиторскую задолженность взыскать будет уже невозможно. В связи с этим необходимо иметь в виду следующее. Из всех сведений, позволяющих идентифицировать юридическое лицо, несменяемыми являются ОГРН и ИНН в соответствии с п. 8 Правил ведения ЕГРЮЛ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438, пп. 3.1 и 3.2 Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения ИНН налогоплательщика при постановке на учет, снятия с учета юридических и физических лиц, утвержденного приказом МНС России от 03.03.2004 № БГ-3-09/178. Они сохраняются при любых изменениях юридического лица. Поэтому необходимо периодически отслеживать информацию по наиболее крупным дебиторам, используя бухгалтерскую отчетность на официальном сайте ФНС в сети Интернет (www.nalog.ru), или же регулярно получать выписки из ЕГРЮЛ.

Приобретение или отчуждение имущества
При заключении в гражданском обороте сделок с дорогостоящим имуществом, например недвижимым, с пакетом акций или долей в уставном капитале хозяйственных обществ, следует для определения юридической чистоты приобретаемого имущества познакомиться с его юридической историей. В частности, покупатель пакета акций должен проверять обстоятельства его приобретения продавцом по сделке, при этом во внимание должен приниматься период владения пакетом акций продавцом, значительность пакета и сумма сделки (Постановление ВАС РФ от 13815/10 от 09.03.2011). При приобретении акций лицо, действующее разумно и добросовестно, имеет право и обязано проявить заинтересованность относительно сделок общества, акционером которого оно собирается стать. Узнав о наличии сделок, совершенных в нарушение интересов общества, лицо может и должно отказаться от покупки акций (Постановление Президиума ВАС РФ от 02.11.2010 № 7981). При приобретении недвижимости необходимо запрашивать оригинал свидетельства о государственной регистрации права собственности на него, выписку из ЕГРП, а также документы, подтверждающие возникновение права отчуждателя имущества (договор, акт, распоряжение публичных органов и др.). Особенно внимательно следует подходить к крупным сделкам и сделкам с заинтересованностью. Многие организации в процессе своей деятельности берут кредиты в банках, сами дают взаймы, продают и покупают недвижимость.

Если цена по любой такой сделке составляет 25 % и более от балансовой стоимости активов компании, то она должна одобряться как крупная сделка. Отсутствие одобрения влечет риск признания ее недействительной в суде. Крупной сделкой может быть как одна, так и несколько взаимосвязанных сделок (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). В законе прямо не указано, что представляют собой взаимосвязанные сделки и какие они имеют признаки. В судебной практике выработан ряд критериев для определения сделок как взаимосвязанных: преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, общее хозяйственное назначение проданного имущества, консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица (постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 № 6172/09). Для определения размера совершаемой сделки нужно запрашивать у контрагента бухгалтерский баланс и отчет по основным средствам, а при необходимости и иные документы. Надо иметь в виду, что в силу п. 6 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставом ООО можно предусмотреть возможность не одобрять крупные сделки. При сделках с заинтересованностью в их совершении заинтересованы органы управления или иные лица, предусмотренные корпоративным законодательством РФ. В целях обеспечения своей безопасности необходимо в договор с контрагентом включать условие о том, что стороны гарантируют друг другу, что у них имеются все необходимые разрешения и одобрения для его заключения и исполнения, в том числе в случаях, когда договор признается для них крупной сделкой и (или) сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. При совершении сделок с дорогостоящим имуществом, а также с пакетами акций и долей необходимо принимать во внимание положения антимонопольного законодательства РФ об обязанности при наличии оснований согласовать с ФАС РФ совершаемые сделки в форме предварительного согласия или последующего уведомления (гл. 7 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Информация о банковских реквизитах
Поскольку ст. 8 Закона «Об исполнительном производстве» № 229-ФЗ от 2 октября 2007 г. предоставляет право взыскателю вместо направления исполнительного листа в службу судебных приставов отослать его непосредственно в банк, где открыт счет должнику, нужно по возможности обезопасить себя от такого развития событий. Для этого со всех фирменных бланков, официальных сайтов, а также с любых иных источников, где присутствуют какие бы то ни было сведения о вашей компании, надо исключить информацию о банковских счетах, в том числе их номера, БИК, сведения о банковской кредитной организации, где они открыты. Если потенциальным взыскателям, должником которых может оказаться ваша компания, сведения о ваших расчетных счетах известны не будут (самостоятельно такую информацию они получить не смогут, поскольку она является конфиденциальной), им придется обращаться в службу судебных приставов, которая обяжет вашу организацию перечислить соответствующие суммы в течение 2 мес (возможен и больший срок), и вы, таким образом, на законном основании получите отсрочку.

Правовой мониторинг
Поскольку в России действует общеправовая презумпция знания закона (Определение Конституционного суда РФ от 19.01.2010 № 88-О-О, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.05.2004 по делу № А56-21598/03), необходимо регулярно осуществлять мониторинг правовой информации, относящейся к деятельности вашей организации (в частности, отраслевые нормативные акты, судебные решения и др.), чтобы быть в курсе последних изменений и нововведений.

Ее можно получить из справочных правовых систем («Гарант», «КонсультантПлюс») или с официального интернет-портала правовой информации – www.pravo.gov.ru (Указ Президента РФ от 17.11.2011 № 1505 «О внесении изменений в некоторые акты Президента Российской Федерации»).

Информация о судебных разбирательствах и административных проверках 
Если юридическое лицо (или ИП) не находится по заявленному адресу, фактически располагаясь в другом месте, оно должно периодически отслеживать информацию о судебных разбирательствах на официальных сайтах судов того региона, к которому относится заявленный им юридический адрес. Так, в Москве это будут Арбитражный суд Москвы, 9-й арбитражный апелляционный суд, ФАС Московского округа, ВАС РФ, районный суд общей юрисдикции, Мосгорсуд и Верховный суд РФ. Также на сайте Генеральной прокуратуры РФ юридическому лицу (или ИП) нужно знакомиться с информацией о планируемых в отношениях него административных проверках для того, чтобы быть к ним подготовленным.

Возражения на материалы административной проверки
При проведении административных проверок и осуществлении производства по делам об административных правонарушениях важно активное поведение проверяемого субъекта, а не его безучастно-пассивное отношение к происходящему.

При составлении в отношении компании процессуальных документов (акты, протоколы, предписания, постановления), необходимо подписывать их с возражениями, подробно раскрывая суть дела. Вынесенные предписания и постановления, а также иные решения о привлечении к ответственности или установлении обстоятельств, на основании которых юридическое лицо может быть привлечено к ответственности, необходимо обжаловать. Если они оспорены не были и вступили в законную силу, то при рассмотрении дела о привлечении к ответственности правоприменительный орган будет полагаться на такие документы как на не вызывающие сомнений (см., к примеру, Определение Московского городского суда от 16.05.2011 по делу № 33-12112, Определение Пермского краевого суда от 07.02.2011 по делу № 33-977 и др.). Верховный суд РФ в деле о прекращении деятельности газеты «За Веру, Царя и Отечество» за опубликованные в ней статьи экстремистской направленности отметил, что вынесенные в адрес этого издания Поволжским управлением Федеральной службы по надзору в сфере соблюдения законодательства в области массовых коммуникаций и охраны культурного наследия предписания не были им оспорены и признаны незаконными в установленном порядке, что означает возможность рассмотрения их в качестве доказательств по делу (Определение от 18.12.2007 № 47-Г07-23).

При вынесении решения не в вашу пользу, помимо его обжалования, необходимо просить орган, принявший его, предоставить вам отсрочку или рассрочку его исполнения. Так, в одном деле автору удалось добиться снижения размера требований страховщика к причинителю вреда со 170 385 руб. до 49 639 руб. 85 коп. и предоставления отсрочки уплаты присужденной суммы на 3 мес (Решение Головинского районного суда г. Москвы от 01.04.2011 по делу № 2-1194/11 «ОСАО «РЕСО-гарантия» против Переляева С. Е.»).

Компенсация штрафов контрагента
В договорах на предоставление рекламного места, а также аренды или других, в соответствии с которыми контрагент получает в свое распоряжение имущество или возможность осуществлять определенную деятельность либо совершать действия на принадлежащей вам территории, необходимо учитывать ряд обстоятельств. Поскольку юридическое лицо, предоставляющее рекламное место или конструктивный элемент здания для размещения рекламных материалов, может в первую очередь стать объектом проверки со стороны административных органов, в договоры ему необходимо включать такое условие (на примере договора об оказании услуг):
«Содержание рекламных материалов (баннера) Заказчика в обязательном порядке подлежит согласованию с Исполнителем, при этом при любых обстоятельствах ответственность за него несет Заказчик. При предъявлении к Исполнителю каких бы то ни было требований и (или) претензий со стороны любых третьих лиц, в том числе уполномоченных государственных органов и (или) подведомственных им организаций, правообладателей, саморегулируемых организаций, осуществляющих на коллективной основе управление результатами интеллектуальной деятельности, а также если содержание баннера Заказчика будет нарушать действующее законодательство РФ об интеллектуальной собственности и рекламе, и в любых иных подобных случаях Заказчик обязан незамедлительно все возникшие в связи с этим разногласия разрешить самостоятельно, в том числе уплатить в полном объеме все налагаемые штрафы и другие обязательные сборы, вознаграждения.

Если меры ответственности будут применены к Исполнителю, Заказчик обязан выступить на его стороне, а при уплате Исполнителем суммы штрафов, сборов, иных обязательных платежей осуществить ему компенсацию».
При заключении договоров аренды, по которым арендатор привлекает иностранную рабочую силу, нужно соблюдать максимальные меры предосторожности, чтобы не быть привлеченными к административной ответственности по ч. 2 ст. 18.16 КоАП РФ. Названной нормой предусмотрена административная ответственность в виде больших штрафов или приостановления деятельности юридического лица. Подобное наказание следует за предоставление лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанного юридического лица, филиала или представительства торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения другому юридическому лицу или другому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, которое не имеет разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но фактически применяет их труд либо привлекает к трудовой деятельности иностранных граждан или лиц без гражданства, не имеющих разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ собственникам помещений в договоры аренды с арендаторами, которые предположительно могут использовать иностранную рабочую силу, следует включать положения об ответственности последних за привлечение иностранной рабочей силы в отсутствие на то специального разрешения, а также об их обязанности иметь данные разрешения и при заключении договора представлять собственникам помещений документы, подтверждающие наличие таких разрешений. Подобной позиции придерживаются ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 18.10.2007 № Ф08-7021/2007, Постановление от 28.10.2008 № Ф086568/2008, Постановление от 18.03.2009 по делу № А18733/2008), ФАС Поволжского округа (Постановление от 29.06.2008 по делу № А72-2535/08-4/96). При этом отсутствие трудовых отношений с иностранцем может свидетельствовать о том, что нет объективной стороны правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 18.16 КоАП РФ. Практика на этот счет, к сожалению, неоднозначна. ФАС Поволжского округа в Постановлении от 26.09.2007 по делу № А55-4980/07 указал, что отсутствие трудового договора, доказательств допуска иностранца к трудовой деятельности и получения оплаты за нее свидетельствует о том, что в действиях собственника не имеется признаков административного правонарушения. ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 20.07.2009 № А19-1614/09 указал, что действующее законодательство РФ не связывает наступление административной ответственности по ч. 2 ст. 18.16 КоАП РФ с необходимостью заключения с иностранным гражданином трудового договора, выполнения последним систематической трудовой деятельности и получением за нее вознаграждения.

Последняя позиция представляется неверной, поскольку без уяснения существа трудовых отношений в целях определения понятия систематической трудовой деятельности невозможно разрешить вопрос о наличии в действиях субъекта административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 18.16 КоАП РФ, вины. Следовательно, нормы КоАП РФ подлежат применению в нормативном единстве с ТК РФ, регулирующим соответствующие отношения, и верной следует признать первую позицию. Несмотря на то что обязанность по выплате штрафа, предусмотренного ч. 2 ст. 18.16 КоАП РФ, является публично-правовой и относится непосредственно к субъекту, указанному в названной статье правонарушения, суды допускают взыскание таких сумм с арендаторов, из-за виновных действий которых собственники вынуждены платить данный штраф. В частности, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 09.04.2009 № Ф04-2025/2009 (3916-А75-4) признал правомерность включения в договор с арендатором условия о том, что он оплачивает все уплаченные собственником помещения штрафы. Аналогично этот же суд разрешил подобный спор Постановлением от 05.03.2010 по делу № А75-2158/2008. Следует согласиться с данной позицией, поскольку обязанность арендатора по компенсации штрафа не подменяет собой публично-правовой обязанности перед государством в лице ФМС самого собственника, которую тот лично сам исполняет. В данном случае собственник применяет к арендатору установленную заключенным с ним договором меру гражданско-правовой ответственности.

ГРАЖДАНСКИЙ ОБОРОТ Совокупность сделок, заключаемых субъектами гражданского права, и возникающих на этой основе обязательственных отношений. Гражданский оборот представляет собой юридическую (гражданско-правовую) форму товарообмена как совокупности экономических отношений по переходу материальных благ от одних лиц к другим. Объекты гражданского оборота – различные материальные и нематериальные блага, являющиеся товарами в экономическом смысле, – включаются в гражданско-правовую категорию имущества, а сам гражданский оборот называют поэтому также товарным, или имущественным, оборотом. Та часть отношений гражданского оборота, участниками которых выступают профессиональные предприниматели (коммерсанты), подпадает под понятие предпринимательского, или коммерческого, оборота. Категорией гражданский оборот охватываются сделки не только по отчуждению вещей, но и по их временному использованию (например, на началах аренды); сделки, оформляющие обмен не только вещами, но и результатами работ и услуг, а также позволяющие использовать результаты творческой деятельности и некоторые другие нематериальные блага, являющиеся товарами; сделки возмездного и безвозмездного характера. Гражданский оборот составляет основную часть предмета гражданского права как правовой отрасли, а правовая защита интересов всех участников гражданского оборота – одна из его главных задач (функций). Энциклопедия юриста 






Все статьи

Журнал

В следующем номере

  • Договор условного депонирования в гражданском обороте
  • Использование возможностей информационно-аналитических систем   для опровержения обвинений в необоснованной налоговой выгоде (часть 6)
  • Читать полностью

Контакты

Прямая линия рекламной службы:
+7 (499) 267-40-10, доб. 206
e-mail: reklama@s-director.ru

Отдел подписки:
+7 (499) 267-40-10
e-mail: podpiska@s-director.ru

Редакция: +7 (499) 267-40-10
e-mail: info@s-director.ru

Поделитесь с друзьями:

Недостаточно средств

Пополнить счет

Если Вы является подписчиком годовой электронной копии журнала, то Вам не нужно покупать статьи в журналах подписного периода.
Доступ к ним осуществляется в Личном кабинете в разделе «Электронные копии статей».
Логин или E-mail
Пароль (Забыли пароль?)
Запомнить
Если Вы ещё не зарегистрированы в системе, Вам необходимо зарегистрироваться
Введите e-Mail:
Thu, 15 Nov 2018 08:58:38